O presente artigo considera as etapas que levaram a fusões ou aquisições de empresas na Holanda. Uma dessas etapas é uma investigação chamada “due diligence” (ou DD). Tem como objetivo elucidar a atual situação da respetiva empresa. O DD permite a avaliação de riscos potenciais com o objetivo de informar a decisão final sobre a transação e também ajustar as condições de compra.
Acordo de confidencialidade / não divulgação
Durante a fase de negociação da fusão e aquisição, as partes geralmente assinam um acordo de confidencialidade (não divulgação), de forma que qualquer informação confidencial compartilhada com relação à compra provisória permanece em segredo. Dessa forma, o fornecedor reduz o risco de divulgação pública das informações fornecidas. Para minimizar ainda mais o risco, algumas cláusulas de penalidade são incluídas no contrato.
Declaração de intenções (DoI)
Depois que o acordo de confidencialidade foi assinado, o (eventual) comprador concluiu a devida diligência e as negociações iniciais foram encerradas, as partes preparam uma declaração de intenção (DoI) que fornece as condições para futuras negociações relativas à aquisição da empresa. O DoI geralmente contém o seguinte (a lista não é exaustiva):
- que as negociações preliminares sobre a aquisição de empresas são realizadas entre as partes;
- se as negociações forem exclusivas (com prazo de exclusividade exato);
- que condições permitem que as partes interrompam as negociações;
- última data para finalização da aquisição;
- as condições que precisam ser cumpridas (no caso geral - due diligence concluída) para que as partes prossigam para a próxima fase de aquisição.
Due diligence
Durante a segunda fase, o comprador realiza uma auditoria chamada exame de due diligence (“DD”). Trata-se de uma investigação destinada a elucidar o estado da respectiva empresa e os possíveis riscos, permitindo assim ao comprador tomar uma decisão informada sobre a potencial transação. Os resultados do DD são geralmente refletidos nos termos do contrato de compra e também nas declarações e garantias do vendedor.
A lista seguinte (não abrangente) apresenta alguns assuntos comuns para investigações de DD:
- Recursos humanos / contratos (para trabalho);
- imóveis / contratos de locação;
- procedimento legal potencial e atual;
- direitos de propriedade intelectual e licenças;
- reivindicações (civis);
- assuntos de seguro;
- finança;
- fiscal.
Esses detalhes são fundamentais para avaliar a empresa e definir seu preço de compra. Eles podem servir como base para indenizações e garantias no contrato de compra. Além da investigação legal do DD, é importante realizar exames DD financeiros e fiscais (fiscais).
DD do fornecedor
De vez em quando, os fornecedores também realizam suas próprias investigações de DD (ou DD de fornecedor) antes mesmo do início das negociações para a aquisição. Os problemas da empresa podem ser resolvidos a tempo de evitar surpresas desagradáveis no processo de negociação.
Acordo de compra
Após a conclusão do exame de DD e a entrada dos resultados, as partes começam a negociar as cláusulas do contrato de compra. Este contrato inclui cláusulas sobre os riscos relacionados a eventos incertos, financeiros e outros, e sua distribuição entre as partes. Se, por exemplo, o exame do DD mostrar que as reivindicações são esperadas de fundos de pensão ou autoridades fiscais, o comprador pode solicitar garantias ou garantias específicas do vendedor (ou uma mudança no preço de compra).
Acordo de compra de ações / ativos
A aquisição de empresas geralmente envolve uma transação de ações. O comprador adquire as ações da empresa detidas pelo fornecedor por meio de um acordo de compra de ações. Por vezes, é necessário concluir uma forma diferente de transação, por exemplo, se a empresa a adquirir for uma parceria geral ou um único proprietário, em vez de uma pessoa coletiva. Nesses casos, as empresas estão sujeitas à transferência de passivos e ativos em virtude de contratos de compra de ativos.
Assinatura do contrato de compra de ações ou ativos
Depois que as partes concordam com as condições da transação (incluindo a data da transferência legal e a base da transação), eles assinam um acordo de compra de ações ou ativos (ou outra forma de contrato, como um contrato de fusão). Esta fase é muitas vezes referida como "assinatura". Normalmente, a transferência do título legal ocorre semanas ou até meses depois por várias razões, por exemplo, para dar ao comprador tempo suficiente para financiar a transação. Acordos de compra de ações ou ativos também podem incluir condições resolutivas ou necessárias que devem ser atendidas e podem especificar o período anterior à transferência do título.
Concluindo a transação
A transação é concluída após todos os documentos necessários terem sido preparados e todos os requisitos terem sido cumpridos ou terem expirado. Em seguida, os documentos relacionados à transferência são assinados e, se uma compra de ações estiver ocorrendo, as ações reais são transferidas. Geralmente, as transferências ocorrem contra o pagamento do preço de compra (ou uma parte dele, se houver uma provisão de earnout). Na Holanda, as transferências de ações da empresa são realizadas através de escrituras de transferência preparadas por notários latinos.
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